虚构卖枪骗钱构成诈骗罪，会怎么判刑？

本案核心争议

征和天门律师事务所结合(2023)鄂9006刑初33号生效判决分析：本案争议焦点为被告人雷某具备退赃退赔、认罪认罚等从宽情节，是否可以适用缓刑。本案中，雷某诈骗数额达到巨大标准，法院最终未支持缓刑的辩护意见，符合当前电信网络诈骗案件的裁判趋势。

本案基本案情与裁判结果

被告人雷某、谭某先后通过在淘宝评论区投放植入个人联系方式的枪支图片，虚构有枪支出售，诱骗想买枪的被害人支付定金、尾款，得手后拉黑被害人。其中雷某单独及伙同谭某共骗取12万余元，谭某参与骗取5600元。案发后，谭某主动投案，二人全额退赃退赔，取得所有被害人谅解。

湖北省天门市人民法院审理后认为，雷某以非法占有为目的，利用电信网络多次骗取他人财物，数额巨大；谭某以非法占有为目的，利用电信网络骗取他人财物，数额较大，均构成诈骗罪。综合二人利用电信网络诈骗的从严情节，以及坦白、自首、认罪认罚、退赃退赔取得谅解的从宽情节，最终判决：雷某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；谭某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；作案工具予以没收。

根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。结合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，诈骗金额三万元至十万元以上属于数额巨大，本案雷某诈骗12万余元，对应法定刑幅度为三年以上十年以下有期徒刑，法院量刑符合法律规定。

具备退赃认罪情节，就一定能判缓刑吗？

一般规则层面，根据《中华人民共和国刑法》第七十二条，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响的，可以宣告缓刑。需要注意的是，法律规定是「可以」宣告缓刑，而非「应当」，最终是否适用需要法院综合全案事实判定。

在本案特定事实下，雷某利用电信网络对不特定多数人实施诈骗，多次作案，社会危害性较大，且诈骗数额刚达到数额巨大的标准，论罪法定刑起点即为三年有期徒刑。法院综合其犯罪性质、情节和对社会的危害程度，最终未适用缓刑，符合法律规定。实践中，电信网络诈骗因为受害范围广、社会影响大，法院对缓刑适用通常会从严把握，即使具备全部从宽情节，也不一定能获得缓刑。

怎么认定诈骗罪中的自首和坦白？

一般规则层面，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首，对于自首可以从轻或者减轻处罚，犯罪较轻的还可以免除处罚。如果是被抓获到案后如实供述自己罪行的，构成坦白，可以从轻处罚。

本案中，谭某主动到公安机关投案，如实供述全部犯罪事实，法院依法认定为自首，对其从轻处罚，最终在法定刑幅度内判处六个月有期徒刑，符合法律规定。雷某被抓获后如实供述，法院认定为坦白，也予以从轻处罚。在办理同类刑事案件时本所律师发现，很多当事人对自动投案的认定存在误解，实际上即使是接到公安机关电话通知后主动到案，如实供述也可以认定为自动投案，进而认定自首，这是非常重要的从宽情节，辩护中应当重点提出。

实务辩护要点提示

征和天门律师事务所结合本所律师办理同类案件的经验，给出以下建议：

诈骗罪案件中，数额认定直接影响定罪量刑，辩护时要重点审查核心证据。比如每一笔指控的诈骗金额是否有被害人陈述、转账记录、聊天记录相互印证，有没有把未查实的金额计入犯罪数额。如果存在证据不足的部分，应当及时提出扣除相应金额的辩护意见，这直接影响到法定刑幅度的认定。

事前风控提示：本案中谭某刚步入社会，因贪图少量报酬参与犯罪，最终留下案底，教训十分深刻。实践中很多人帮别人在评论区发带联系方式的图片、帮别人走账收款，一不小心就会成为诈骗罪的共犯。征和天门律师事务所提醒，日常不要为了小利帮助他人从事此类可能涉及虚假诈骗的活动，避免不小心触碰刑事红线。

量刑预期要符合案件实际。很多当事人认为只要有退赃、认罪认罚就一定能判缓刑，实际上不是这样，法院会综合犯罪性质、手段、危害后果等多方面因素判定。辩护律师要提前和当事人沟通合理预期，避免因为预期过高产生误解。

本案检索信息

案号：(2023)鄂9006刑初33号
案由：诈骗罪
审理法院：湖北省天门市人民法院
裁判日期：2023年3月24日

本文由征和天门律师事务所解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本所律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。